【优秀案例】鲍某某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得罪一案国浩律师（苏州）事务所王丽淋律师为其辩护获不起诉决定

　　鲍某某涉嫌掩饰、隐瞒犯罪所得案，是一起主观辩护成功的无罪案例。笔者从刑事拘留介入至宣告不起诉，历时一年多，先后提交多次无罪辩护意见及新证据，最终获得无罪效果。将此案发出来分享，以期对主观故意的无罪辩护提供思路。

　　2020年10月27日至2021年1月8日期间，鲍某某多次以低于市场价格，收购犯罪嫌疑人方某盗窃宁波市镇海A机械有限公司的钕铁硼稀土永磁材料边角料。经估价，废料实物价值约人民币64,959.36元。

　　本案当事人对起诉的指控的犯罪事实和罪名均持有异议，认为自己不构成犯罪，承办律师多次与承办检察官就案件存在的问题进行沟通，积极主动的向承办检察官、法官提出自己对案件的看法和观点，并向提交了相应的辩护意见。

　　2.、公安机关委托某区价格认证中心做出的《价格认定书》，不能作为认定“明显低于市场价格”的依据。

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　　“主客观相一致”原则，要求对一个公民定罪量刑时，不仅要审查其行为是否具有“违法性”，是否符合《刑法》的规定，更要审查行为人主观上是否具有犯罪的故意。因此，不具备犯罪的主观故意，常常成为犯罪嫌疑人、被告人或辩护人进行无罪抗辩的理由。 “没有犯罪故意”的无罪辩护，是一把双刃剑。用的好可一招制胜，用不好不仅无法脱罪，反而会给司法人员造成“态度不好”的印象，多半逃不过“从重处罚”的结局。

　　行为人的主观心态，一直以来是司法认定的难点。理论上，内心的所思所想，很难被外界所感知，除行为人直接供述之外，更多需要借助外在行为表现来“推断”行为人的主观故意，即对行为产生的后果是否有明确的认知（认识因素），对结果的发生持希望、放任还是反对的心态（意志因素）。 掩饰、隐瞒犯罪所得罪，法律明确要求行为人主观上必须“明知”是犯罪所得及其产生的收益，司法解释用列举式条款，补足了可以认定“推定明知”的情形。但须注意到，《司法解释》使用的是“可以”认定明知，但“有证明证明不知道的除外”。 可见，“推定明知”属于法律拟制，允许反证。即若有相反的事实和依据，根据罪刑法定原则，则即使满足推定情形，也不可认定为“明知”。

　　法律和事实，是刑事辩护的两宝。面对同一法条，控辩双方常常得出不同、甚至相反的结论，主要根源在于对法律理解的方法、深度不同。收集完全、全面的法律规定、司法解释，是开展辩护工作的前提。

　　第二步 会见当事人 分析辩解真实性 趋利避害是人的自然属性，因此当事人对律师所说的内容，未必全部为真。

　　虽然查明真相并非律师的天职，但评估辩解成立的可能性，对于辩护策略的选择及有效辩护的实现起到关键作用。 正如有些证据线索不能成为法官定案的依据，却会对法官内心确信产生影响，律师也是一样。经过理性分析和判断，如果当事人所言非虚，律师才能笃定、坚决地为当事人做无罪辩护。 第三步 吃透卷宗材料 寻找证据漏洞 辩护好比“拆墙”。控方需要一砖一瓦地构建犯罪体系，而律师仅需要找准证据最为薄弱的板块，提出反证或者线索，达到无法排除合理怀疑即可。具体的方法，针对证据种类的不同，分析审查的方法和重点也不尽相同。 第四步 主动收集证据 构建有利事实 公安收集的证据中，常常含有对当事人有利的证据。需要“火眼金睛”的辩护人去发现、汇总，以彼之矛攻彼之盾。除此之外，要擅于从当事人及家属处，探寻有利信息，寻找有利证据，并收集转化为证据或者线索，构建一套有利于当事人的“事实”，并及时反复与办案单位沟通。 第五步 促成和解协议 扫清不诉障碍 检察院作不起诉决定，经常要考虑“案件效果和社会效果的统一”。被害人的态度，往往对案件走向产生一定影响。本案中虽然我们坚持认为无罪，且向真正的小偷付出了“对价”，但被害人却一口咬定是收赃。为了扫清不起诉障碍，我代当事人与被害人进行艰难协商，最终达成和解，为避免和解带来的不利反推，在措辞中强调我方是“代方某（盗窃行为人）进行补偿”。既获得了谅解，又避免陷入不利推定。 每一个无罪案件的取得，离不开当事人及家属的高度信任，离不开辩护人专业、敬业持续的努力，更离不开司法人员的有力担当。随着认罪认罚制度适用率高达95%，刑事案件的辩护空间客观上大幅下降，对律师的专业和技术要求更高，只有不断学习、突破自我，才能更好地实现自我价值。

　　王丽淋律师说得好：“没有犯罪故意”的无罪辩护，是一把“双刃剑”：用得好，可一招制胜；用得不好，不仅无法脱罪，反而会给司法人员形成“态度不好”的印象，多半逃不过“从重处罚”的结局。毫无疑问，在本案中，王丽淋律师确定了“无罪辩护”的方向后，根据本案的具体情况制定了查找适用法律、分析辩解真实性、寻找证据漏洞、主动收集证据、促成和解协议的辩护方案和路径，终于取得了成功！值得肯定！

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